司法观点：

一、员工以企业多年前未缴社保为由离职，即使后期依法缴纳了，仍然属于《劳动合同法》第三十八条的情形，企业应支付经济补偿。

二、员工提前30天以“个人原因”申请离职，如在此期间企业出现《劳动合同法》第三十八条的情形，员工可以变更离职申请，立即离职并要求经济补偿。

案例介绍：

一、基本案情

2013年2月19日，肖某入职A公司，该公司自2014年4月至2018年11月为肖某缴纳了社会保险。

2018年12月，A公司指派肖某进入B公司工作，B公司为肖某缴纳2018年12月之后的社会保险，但2019年12月开始停缴肖某的社会保险。

2020年3月31日，肖某因个人原因向B公司提交《辞职申请书》，申请于2020年4月30日离职。

2020年4月8日，肖某以B公司未依法足额缴纳社会保险、欠付工资为由，再次向B公司发出《解除劳动合同申请书》要求解除与B公司的劳动关系，B公司在2020年4月10日签收了该申请书。

随后，肖某向劳动仲裁委申请仲裁，要求B公司支付经济补偿金、加班费、年休假工资、未结算工资。

裁决后，B公司因不服仲裁裁决而诉至法院。

B公司认为：

肖某于2020年3月31日主动向公司提出书面离职申请，明确写明因“个人”原因离职，不符合支付经济补偿金的条件。

二、法院判决

根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以单方解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。

本案中，B公司主张肖某系个人原因离职，故公司方不应支付经济补偿金。经审查，肖某于2020年3月31日因个人原因向B公司提交《辞职申请书》，申请于2020年4月30日离职，在其离职前即劳动关系存续期间(2020年4月8日)又提出了B公司未缴纳社保、欠付工资的离职理由。

本院认为，肖某在劳动关系存续期间，有权对其离职理由进行合理调整。

肖某于2020年4月8日以B公司未依法足额缴纳社会保险、欠付工资为由提交了《解除劳动合同申请书》，系对其2020年3月31日离职理由的变更。

B公司于2020年4月10日签收了《解除劳动合同申请书》，双方劳动关系于2020年4月10日解除。

因2013年2月19日至2014年3月期间，B公司存在未为肖某缴纳社会保险的情形，故本案符合法定应当支付经济补偿金情形。

案例来源：(2021)湘01民终4941号

案例分析：

其一，未依法缴纳社保的情形。B公司曾在2013年至2014年间未缴纳社会保险，法院认为，即使B公司之后依法缴纳，如未补缴此前的社保，就仍属于支付经济补偿金的情形。

笔者个人观点认为，如用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者当然依法享有解除权，但解除权属于形成权，其行使应受一定期限的限制。

本案中，公司2013至2014年未为肖某缴纳社保，但此后又为其缴纳了社保，即违法事实已经处于结束状态而非持续状态，而肖某在这6年间并未行使解除权，是对权利的怠于行使，故也可以认为肖某的劳动合同解除权已经消灭。

以上仅为笔者个人观点，案件中法院仍然承认了肖某的解除权的效力，如何理解劳动合同的解除权，读者可自行解读。

部分地区的常规操作是，企业未缴社保，过了2年期限，劳动者再起诉企业要求补缴社保并予以赔偿;社保补缴的申请会被支持，但补偿金不予支持，并且也不会再追求企业不缴社保的相关责任。除非，因企业未购买社保，涉及到较大的养老保险损失或者工伤损失，可能一事一议。

因社保追缴、补缴问题产生的劳动纠纷，各地的判决倾向不一，没有一个标准答案，建议HR一定要了解当地劳动法，或者寻求第三方的帮助，提前规范化社保管理，才能做到万无一失。

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